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(一)定金的類型(★★)

①違約定金（《合同法》第114條；《擔(dān)保法》第89條)

②立約定金（《擔(dān)保法解釋》第115條）

③成約定金（《擔(dān)保法解釋》第116條）

④解約定金（《擔(dān)保法解釋》第117條）

⑤證約定金（根據(jù)民法理論）

1.違約定金。指以定金的喪失或者雙倍返還作為違反主合同的補(bǔ)救方法之一而約定的定金（《擔(dān)保法》第89條、《合同法》第115、116條規(guī)定的定金即違約定金）。

2.立約定金。指在訂立主合同之前，當(dāng)事人一方交付定金作為訂立主合同的擔(dān)保,給付定金的一方拒絕訂立主合同的，無權(quán)要求返還定金；收受定金的一方拒絕訂立合同的，應(yīng)當(dāng)雙倍返還定金（《擔(dān)保法解釋》第115條）（見例1)。

例1甲、乙訂立的預(yù)約預(yù)定：“甲、乙負(fù)有在一定期限內(nèi)訂立本約（如買賣合同）的義務(wù)。甲向乙支付定金5萬元。甲不履行訂立本約義務(wù)的，喪失5萬元定金；乙不履行訂立本約義務(wù)的，向甲返還10萬元定金。”①這5萬元屬于立約定金。②其本質(zhì)上屬于“預(yù)約的違約定金”。

3.成約定金。指以定金交付作為合同成立或生效要件的定金。究其實(shí)質(zhì)，成約定金就是將定金的交付約定為主合同成立或者生效的條件，只有交付定金，主合同才能成立或生效；不交付定金，合同就不能成立或生效（《擔(dān)保法解釋》第116條)。但是，主合同已經(jīng)履行或者已經(jīng)履行主要部分的，雖未交付成約定金，不影響主合同的成立或者生效（見10年·卷三—14題）。

典型真題

甲、乙約定：甲將100噸汽油賣給乙，合同簽訂后三天交貨，交貨后十天內(nèi)付貨款。還約定，合同簽訂后乙應(yīng)向甲支付十萬元定金，合同在支付定金時(shí)生效。合同訂立后，乙未交付定金，甲按期向乙交付了貨物，乙到期未付款。對此，下列哪一表述是正確的?（10年·卷三·14題一B)

A.甲可請求乙支付定金      B.乙未支付定金不影響買賣合同的效力

C.甲交付汽油使得定金合同生效  D.甲無權(quán)請求乙支付價(jià)款

[答案解析]①《擔(dān)保法》第90條規(guī)定，定金合同從實(shí)際交付定金之日起生效。定金合同屬于實(shí)踐合同，由于乙一直未按照約定支付定金，因此甲、乙間的定金合同尚未生效，甲無權(quán)請求乙支付定金，故A選項(xiàng)錯(cuò)誤。②《擔(dān)保法解釋》第116條規(guī)定：“當(dāng)事人約定以交付定金作為主合同成立或者生效要件的，給付定金的一方未支付定金，但主合同已經(jīng)履行或者已經(jīng)履行主要部分的，不影響主合同的成立或者生效。”據(jù)此，乙雖未支付定金（成約定 金），但因主合同已經(jīng)履行，買賣合同已經(jīng)生效。事實(shí)上甲、乙已經(jīng)以推定的意思表示變更了此前的約定，故B選項(xiàng)正確。③C選項(xiàng)的表述無法律依據(jù)，故C選項(xiàng)錯(cuò)誤。④既然買賣合同已經(jīng)生效，出賣人甲已經(jīng)按約交付了貨物，則買受人乙負(fù)有支付價(jià)款的義務(wù)，故D選項(xiàng)錯(cuò)誤。

4.解約定金。指以定金罰則的適用作為解除主合同代價(jià)的定金。定金交付后，交付定金的一方可以按照合同的約定以喪失定金為代價(jià)而解除主合同，收受定金的一方可以雙倍返還定金為代價(jià)而解除主合同。其實(shí)質(zhì)為以喪失定金或者雙方返還定金為代價(jià)購買一個(gè)約定任意解除權(quán)（《擔(dān)保法解釋》第117條>(見例2)。

例2甲、乙訂立的買賣合同約定：“甲向乙交付定金5萬元。在乙著手履行前，甲可以喪失5萬元定金為代價(jià)通知乙解除合同；在甲著手履行前，乙可以向甲返還定金10萬元為代價(jià)通知甲解除合同。”①這5萬元屬于解約定金。②其本質(zhì)在于“花錢買一個(gè)約定的任意解除權(quán)”。③時(shí)間上的限制：對方著手履行前。④收受定金方（乙）的限制：除了向甲發(fā)出解除通知，乙還須實(shí)際向甲返還10萬元定金，合同才能被解除。

5.證約定金。指以定金交付作為證明主合同成立的證據(jù)的定金。證約定金是違約定金、解約定金附帶具有的功能，而立約定金、成約定金不一定具有證約定金的功能。

(二)定金的特征

(1)定金合同為從合同。矩金合同隨主合同的存在而存在，隨主合同的消滅而消滅。

(2)定金合同是實(shí)踐合同。

①定金合同從實(shí)際交付定金之日起生效(《擔(dān)保法》第90條)。

②實(shí)際交付的定金多于或者少于約定數(shù)額的，(視為變更定金合同（《擔(dān)保法解釋》第119條)。

(3)定金具有雙重?fù)?dān)保性。交付定金的一方不履行義務(wù)的，喪失定金；收受定金的一方不履行義務(wù)的，雙倍返還定金。

(4)定金具有預(yù)先支付性。僨務(wù)人履行僙務(wù)后，定金應(yīng)當(dāng)?shù)肿鲀r(jià)款或者收回。

(5)定金屬于金錢擔(dān)保，既不是人保,也不是物保。

典型真題

甲向乙訂購15萬元貨物，雙方約定：“乙收到甲的5萬元定金后，即應(yīng)交付全部貨物。”合同訂立后，乙在約定時(shí)間內(nèi)只收到甲的2萬元定金。下列說法哪一個(gè)是正確的？（04年·卷三·8題一C)

A.實(shí)際交付的定金少于約定數(shù)額的，視為定金合同不成立

B.實(shí)際交付的定金少于約定數(shù)額的，視為定金合同不生效

C.實(shí)際交付的定金少于約定數(shù)額的，視為定金合同的變更

D.當(dāng)事人約定的定金數(shù)額超過合同標(biāo)的額20%，定金合同無效